前言：笔者在2024年度作为兼职劳动争议仲裁员审理了近80单劳动争议案件，参与代理的诉讼与非诉劳动争议案件近50件，从这上百案例中，以企业为视角，总结出企业用工的风险点和痛点，为企业用工提供参考意见。本文是《兼职劳动争议仲裁员说企业用工风险》（2025版）系列文章之十一。
案情解析
为什么公司发现员工上班玩手机、不服从安排、多次早退，根据规章制度炒了员工还要给赔偿金？ （一）员工说：公司无故开除我，要给赔偿金。提交公司出具的解除劳动合同通知书为证据。 （二）公司说：公司发现该名员工存在工作期间玩手机、拒不服从公司安排、严重违反保安的工作职责，在工作期间存在多次早退，公司根据公司的基本管理制度和保安管理制度对该名员工作出辞退处理，符合公司的制度和法律规定，且公司已将辞退理由通知公司所属的总工会，解除劳动合同的程序合法。 （三）结果：根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第五十条规定：“用人单位根据劳动合同法第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。”对照本案，公司没有证据证明《基本管理制度》《保安管理制度》已向该名员工公示，所以不可以作为本案审理劳动争议案件的依据。 退一步来说，即使《基本管理制度》《保安管理制度》有效，但根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十四条的规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”之规定，公司应对其解雇事由的合法性进行举证。公司虽然提供了多份关于该名员工违规的通知通告，但这些证据不足以证明该名员工存在违规且该名员工对公司列举的违规事项均不予认可，故应向申请人支付违法解除劳动关系的赔偿金。 应对举措 发现员工存在违规行为，如何开除才合法？ （一）依据法律的规定制订相应的规章制度：规章制度需要明确员工的什么行为是违纪，对违纪行为如何处理等，还有制订规章制度时需要经民主程序，制订好了的制度需给员工签收。本案公司的制度就是没有做好这些步骤。 （二）收集证据：收集充分的证据来证明员工的违纪行为，这些证据可以包括书面材料、电子邮件、视频监控等。 （三）遵守法定程序：在做出解除劳动合同的决定前，应确保：已经将解除劳动合同的理由通知工会（如有）。确保解除劳动合同的程序合法，遵循法定的通知期或支付相应的代通知金。 （四）书面通知违纪员工。
律师简介 卢庆波律师 广东广信君达（东莞）律师事务所高级合伙人、监事、劳动法律专业委主任，省律协劳动与社会保障法律专业委员会委员，市律协劳动与社会保障法律专业委员会副主任，市劳动人事争议兼职仲裁员。 专注于政府/公司法律顾问、公司治理与股权方案设计、劳动雇佣关系全过程法律服务、建设工程用工全过程法律服务、民商事争议解决方案以及诉讼、仲裁等法律业务领域。
执业证号：14419200510761701
作者 | 卢庆波 校对 | 王 魏 审定 | 张兴永
排版 | 黄丽莹
